Forskrift om grunnprospekter

§ 1 . Prospekt utformet som grunnprospekt

ikke-aksjerelaterte verdipapirer utstedt som del av et utstedelsesprogram som nærmere definert i annet ledd; eller ikke-aksjerelaterte verdipapirer utstedt løpende eller gjentatte ganger av kredittinstitusjoner der det følger av lovgivningen at provenyet fra utstedelsen av verdipapirene skal plasseres i eiendeler som gir tilstrekkelig dekning for de forpliktelser som er knyttet til verdipapirene frem til forfallsdagen, kapitalen ved insolvens hos utsteder kan dekke hovedstol og forfalte renter, jf. likevel forskrift 23. april 2003 nr. 549 om underretning og kunngjøring ved reorganisering og avvikling av kredittinstitusjoner.

Med utstedelsesprogram menes en plan som tillater utstedelse av ikke-aksjerelaterte verdipapirer, herunder kjøps- eller tegningsretter (warrants), som er av lignende type og/eller klasse, dersom slike utstedelser skjer løpende eller gjentatte ganger innenfor en angitt utstedelsesperiode.

Med verdipapirer utstedt løpende eller gjentatte ganger menes utvidelser av verdipapirserier eller minst to separate utstedelser av verdipapirer av lignende type og/eller klasse innenfor en periode på 12 måneder.

Grunnprospekter er underlagt reglene for prospekter i verdipapirhandelloven kapittel 5 med forskrifter så langt ikke annet følger av denne forskrift.

§ 2 . Innholdet i grunnprospekt

Grunnprospektet skal inneholde all relevant informasjon om utsteder og de verdipapirer som tilbys eller søkes notert, jf. vphl. § 5-13, samt oppfylle innholdskravene for grunnprospekter fastsatt i forskrift 9. desember 2005 nr. 1422 § 1, jf. forordning (EF) nr. 809/2004. Grunnprospektet kan også omfatte tillegg etter § 3 og endelige vilkår etter § 4.

§ 3 . Tillegg til grunnprospekt

Verdipapirhandelloven § 5-15 gjelder tilsvarende.

§ 4 . Endelige vilkår

Endelige vilkår i forbindelse med tilbudet eller opptaket til notering kan fremgå av grunnprospektet, av et tillegg til grunnprospektet eller distribueres separat.

Dersom de endelige vilkår for et tilbud ikke fremgår av grunnprospektet eller et tillegg til dette, skal informasjon om vilkårene for hvert tilbud distribueres til investorene og oversendes prospektmyndigheten så snart som mulig, og om mulig før tilbudsperioden starter.

Dersom tilbudsprisen og antall tilbudte verdipapirer ikke fremgår av grunnprospektet, et tillegg til dette eller endelige vilkår, må kriteriene og/eller betingelsene for fastsettelse av disse elementene fremgå av grunnprospektet, et tillegg til dette eller endelige vilkår. For tilbudsprisen kan alternativt en maksimumspris angis.

§ 5 . Gyldigheten av grunnprospekt

Grunnprospekter utarbeidet i forbindelse med utstedelsesprogrammer, jf. § 1 bokstav a, kan benyttes i inntil 12 måneder.

Grunnprospekter utarbeidet i forbindelse med ikke-aksjerelaterte verdipapirer som utstedes løpende eller gjentatte ganger av kredittinstitusjoner, jf. § 1 første ledd bokstav b, kan benyttes til perioden for utstedelse av verdipapirene er utløpt.

§ 6 . Ikrafttredelse

Denne forskrift trer i kraft straks.

Kommentarer til forskrift om grunnprospekter

1. Innledning

I brev av 1. november 2006 delegerte Finansdepartementet til Kredittilsynet å fastsette forskrift om grunnprospekter.

Kredittilsynet sendte 11. desember 2006 på høring et forslag til forskrift med høringsnotat utarbeidet av Oslo Børs. Hensikten med forskriften er å implementere prospektdirektivets regler om grunnprospekter.

Det ble mottatt høringsuttalelser fra Datatilsynet, Finansnæringens Hovedorganisasjon (FNH) og Advokatforeningen.

Med utgangspunkt i høringsnotatet presenteres i det følgende den vedtatte forskrift med de endringer som er gjort på bakgrunn av høringsrunden. Endringene er foretatt av Kredittilsynet i samråd med Oslo Børs.

For ordens skyld påpekes at enkelte problemstillinger er drøftet av høringsinstansene uten at det etter Kredittilsynets oppfatning er naturlig å regulere disse i forskrift. Kredittilsynet legger til grunn at de aktuelle problemstillinger vil bli vurdert nærmere i forbindelse med børsens fastsettelse av retningslinjer for praktisering en av reglene.

2. Utgangspunkter

Ved lov 10. juni 2005 nr. 42 ble det fastsatt nye prospektregler i verdipapirhandelloven (vphl.) kapittel 5. Supplerende forskrifter ble fastsatt 9. desember 2005. De nye prospektregler innebærer implementering av prospektdirektivet (direktiv 2003/71/EF).

Prospektdirektivet art. 5(4) oppstiller en adgang til å utforme prospekt vedrørende nærmere bestemte ikke-aksjerelaterte verdipapirer som et såkalt grunnprospekt. Bestemmelsen lyder:

«For the following types of securities, the prospectus can, at the choice of the issuer, offeror or person asking for the admission to trading on a regulated market consist of a base prospectus containing all relevant information concerning the issuer and the securities offered to the public or to be admitted to trading on a regulated market: non-equity securities, including warrants in any form, issued under an offering programme; non-equity securities issued in a continuous and repeated manner by credit institutions, where the sums deriving from the issue of the said securities, under national legislation, are placed in assets which provide sufficient coverage for the liability deriving from securities until their maturity date; where, in the event of the insolvency of the related credit institution, the said sums are intended, as a priority to repay the capital and interest falling due, without prejudice to the provisions of Directive 2001/24/EC of the European Parliament and of the Council of 4 April 2001 on the reorganisation and winding up of credit institutions. The information given in the base prospectus shall be supplemented, if necessary, in accordance with Article 16, with updated information on the issuer and on the securities to be offered to the public or to be admitted to trading on a regulated market. If the final terms of the offer are not included in either the base prospectus or a supplement, the final terms shall be provided to investors and filed with the competent authority when each public offer is made as soon as practicable and if possible in advance of the beginning of the offer. The provisions of Article 8(1)(a) shall be applicable in any such case.» Termen «grunnprospekt» («base prospectus») er definert i direktivet art. 2(1)(r): «base prospectus' means a prospectus containing all relevant information as specified in Articles 5, 7 and 16 in case there is a supplement, concerning the issuer and the securities to be offered to the public or admitted to trading, and, at the choice of the issuer, the final terms of the offering.»

Nærmere bestemmelser om grunnprospekt fremgår av forordning (EF) nr. 809/2004 art. 22-24, 26 og 33.

Verdipapirhandelloven regulerer ikke for hvilke typer instrumenter det kan utarbeides grunnprospekt eller den nærmere utformingen av slike prospekter, men fastsetter en hjemmelsbestemmelse for utfyllende forskrifter, jf. vphl. § 5-14 første ledd, tredje punktum:

«Etter nærmere regler fastsatt av departementet, kan et prospekt ved låneprogram utformes som et grunnprospekt.»

Videre er grunnprospektets gyldighet regulert i vphl. § 5-12 annet ledd:

«Et godkjent grunnprospekt kan benyttes i inntil 12 måneder, eller til perioden for utstedelse av verdipapirene er utløpt, etter nærmere regler fastsatt av departementet i forskrift.»

Implementering av prospektdirektivets regler om grunnprospekter forutsetter på denne bakgrunn vedtakelse av en forskrift som inneholder de relevante direktivbestemmelser.

Forskriften medfører at grunnprospekter kan godkjennes av norske myndigheter. Hittil har norske utstedere og utstedere som retter tilbud mot Norge vært henvist til å få godkjent sine grunnprospekter av prospektmyndigheten i andre EØS-stater.

Oslo Børs får ved forskriften hjemmel til å kontrollere og godkjenne grunnprospekter utarbeidet av utstedere hjemmehørende i Norge, jf. vphl. § 5-7 fjerde ledd, første punktum og forskrift 9. desember 2005 nr. 1423 om gjennomføring av prospektkontrollen § 1 annet ledd nr. 2. Videre vil Oslo Børs – etter utsteders valg – kunne godkjenne prospekter utarbeidet av utstedere fra andre EØS-stater dersom tilbudet fremsettes eller opptak til notering søkes i Norge og vilkårene i direktivet art. 2(1)(m)(ii) er oppfylt, sml. vphl. § 5 – § 7 fjerde ledd, annet punktum.

Det legges til grunn at Oslo Børs vil anvende de samme prinsipper ved gjennomføringen av sin kontroll av grunnprospekter som for andre typer prospekter.

3. Merknader til de enkelte bestemmelser

3.1 § 1 Prospekt utformet som grunnprospekt

Bestemmelsens første ledd implementerer sammen med § 2 direktivet art. 5(4) første ledd. I høringsforslaget var bestemmelsen på de vesentlige punkter formulert tilsvarende som den norske oversettelsen av direktivbestemmelsen inntatt i Høringsnotat 1. juni 2004 s. 59.

Beslutning om å benytte formen grunnprospekt skal etter direktivet art. 5(4) tas av «the issuer, offeror or person asking for admission to trading on a regulated market». Dette antas å være den samme juridiske person som skal utarbeide prospektet, og det legges således til grunn at det ikke er nødvendig å innta en tilsvarende presisering i forskriften.

Virkeområdet for direktivet art. 5(4) første ledd bokstav a er alle typer ikke-aksjerelaterte verdipapirer, herunder kjøps- eller tegningsretter (warrants), som utstedes under et «offering programme». I verdipapirhandelloven § 5-14 første ledd, tredje punktum er begrepet «låneprogram» benyttet. Dette kan imidlertid fremstå som for snevert rent begrepsmessig, ettersom de aktuelle programmer kan tenkes å dekke også andre ikke-aksjerelaterte verdipapirer enn obligasjoner. «Tilbudsprogrammer» ville innebære en mer ordrett oversettelse av direktivets begrep, men er ukjent terminologi i markedet og vil kunne være misvisende siden det kan lede tanken mot prospektpliktige tilbud i vphl. § 5-2s forstand. Utstedelse av verdipapirer under de aktuelle programmer kan medføre prospektplikt etter både verdipapirhandelloven § 5-2 og § 5-3. I høringsnotatet var termen «program» foreslått benyttet. Advokatforeningen hevder i sin høringsuttalelse at «utstedelsesprogram» er mer dekkende. Kredittilsynet har etter drøftelser med Oslo Børs kommet til at terminologien i forskriften bør endres i samsvar med Advokatforeningens forslag.

I samsvar med FNHs uttalelse er det gjort enkelte begrepsmessige endringer i utkastet § 1 første ledd bokstav b (i), blant annet ved at «aktiva» er erstattet med «eiendeler». Kredittilsynet har i tråd med den danske bestemmelse 1 erstattet «den kapital som skal innhentes» med «provenyet fra utstedelsen av verdipapirene».

Videre anfører FNH at termen «without prejudice to» i § 1 første ledd bokstav b (ii) bør oversettes «jf. dog», fremfor «uten hinder av». Forskriften bør dessuten henvise til norsk implementeringslovgivning fremfor det underliggende direktiv. Kredittilsynet er enig i dette, men har ut fra språklige betraktninger valgt formuleringen «jf. likevel».

Ut over dette er § 1 første ledd bokstav b (i) og (ii) ikke bundet sammen med «og» slik som i høringsnotatets forskriftsutkast. Ordlyden i direktivet angir ikke hvorvidt (i) og (ii) er alternative eller kumulative vilkår. Kommisjonen har på forespørsel fra Oslo Børs underhånden gitt uttrykk for at det heller ikke er opplagt hvilken fortolkning som er korrekt, og at enkelte sentrale medlemsstater har valgt å implementere direktivet etter ordlyden uten å ta stilling til dette tolkningsspørsmålet.

Bestemmelsens annet og tredje ledd implementerer definisjonene i henholdsvis direktivet art. 2(1)(k) og 2(1)(l).

FNH har i relasjon til § 1 annet ledd vist til at termen «lignende type og/eller klasse» visstnok ikke lenger er dagligtale i det norske obligasjonsmarkedet, og anmodet Kredittilsynet og Oslo Børs om å undersøke om begrepsbruken på dette punkt er hensiktsmessig. Børsen har etter anmodning fra Kredittilsynet gjort visse undersøkelser uten at det har lykkes å frembringe formuleringer som samsvarer bedre med markedsterminologi. Kredittilsynet påpeker at den foreslåtte formulering ligger tett opp til direktivteksten, og har ikke funnet grunnlag for å endre denne.

I tredje ledd foreslår FNH at «tap issues» oversettes med «utvidelser av tidligere utstedte verdipapirer», fremfor høringsnotatets «utvidelser av verdipapirserier». Verdipapirserier er ifølge FNH ikke noe vanlig uttrykk i obligasjonsmarkedet. Etter Kredittilsynets vurdering kan imidlertid FNHs foreslåtte formulering være egnet til å misforstå. Oslo Børs har foretatt sonderinger blant markedsaktører for å kartlegge markedsterminologi, men har ikke kommet frem til mer egnede formuleringer. Kredittilsynet har således ikke foreslått noen endring på dette punkt.

De alminnelige regler om prospekter oppstilt i verdipapirhandelloven kapittel 5 med tilhørende forskrifter vil gjelde for grunnprospekter der ikke annet følger av forskriften.

Hjemmelen til å fastsette regler om grunnprospekter gjelder både EØS-prospekter og nasjonale prospekter, jf. Ot.prp.nr.69 (2004–2005) s. 52, jf. s. 51. I høringsnotatet var det i tråd med dette foreslått at forskriften skulle gjelde for både EØS-prospekter og nasjonale prospekter. En fullstendig regulering av nasjonale grunnprospekter forutsetter imidlertid at det i nødvendig utstrekning gis regler tilsvarende de som for EØS-grunnprospekter følger av forordning (EF) nr. 809/2004. Som påpekt i Høringsnotat 1. juni 2004 s. 60 må det antas å være lite praktisk at nasjonale prospekter utformes som grunnprospekter.

På denne bakgrunn har Oslo Børs i etterkant av høringen foreslått overfor Kredittilsynet at forskriften kun gjøres gjeldende for EØS-prospekter. Kredittilsynet har ikke funnet grunn til å regulere nærmere nasjonale grunnprospekter i denne omgang. Hensikten med forskriften er å implementere prospektdirektivets regler om grunnprospekter, og virkeområdet er således begrenset til EØS-prospekter. Forskriften vil bli gjort gjeldende for nasjonale grunnprospekter med nødvendige endringer og tillegg dersom det skulle vise seg å være behov for dette.

1 Bekendtgjørelse om prospekter for værdipapirer, der optages til notering eller handel på et reguleret marked, og ved første offentlige udbud af værdipapirer over 2.500.000 euro av 28. april 2005 § 17 første ledd nr. 2 bokstav a.

3.2 § 2 Innholdet i grunnprospekt

Bestemmelsen er i samsvar med direktivet art. 5(4) første ledd og art. 2(1)(r). Sistnevnte bestemmelse henviser til innholdskravene i direktivet art. 5, 7 og 16.

Art. 5(1) er implementert i vphl. § 5-13, og forordning (EF) nr. 809/2004 art. 26(1)(2) henviser til art. 5(2). Adgangen til å utarbeide prospekt i separate deler som angitt i direktivet art. 5(3) gjelder ikke for grunnprospekter, jf. forordning (EF) nr. 809/2004 art. 26(1). Dette utkastet til forskrift implementerer art. 5(4).

Art. 7 antas dekket ved den generelle henvisningen til forskrift 9. desember 2005 nr. 1422 § 1 og forordning (EF) nr. 809/2004.

Art. 16 er dekket i forskriften § 3.

3.3 § 3 Tillegg til grunnprospekt

I samsvar med direktivet art. 5 nr. 4 annet ledd er det i forskriften inntatt en henvisning til plikten til å utarbeide tilleggsprospekt, jf. vphl. § 5-15. Bestemmelsen er noe forenklet i forhold til det utkastet som ble sendt på høring.

3.4 § 4 Endelige vilkår

Første ledd implementerer direktivet art. 2(1)(r). Direktivet art. 5 (4) tredje ledd åpner for at opplysninger om endelige vilkår for tilbudet kan utelates fra prospektet/tillegg til prospektet, og inntas i et separat dokument. Dette valget tilligger i henhold til direktivet art. 2(1)(r) «the issuer». Sett hen til at valget om å benytte grunnprospekt etter art. 5(4) første ledd tilligger «the issuer, offeror or person asking for admission to trading on a regulated market», synes det lite naturlig at valget av hvordan endelige vilkår skal distribueres alltid skal være overlatt til utsteder av de aktuelle verdipapirer. Dersom grunnprospektet for eksempel utarbeides av en tilbyder i annenhåndsmarkedet, må det antas at tilbyderen kan foreta dette valget. På denne bakgrunn er direktivets spesifikasjon av «the issuer» ikke inntatt i forskriften § 4 første ledd.

Annet ledd implementerer direktivet art. 5(4) tredje ledd. Bestemmelsen kommer kun til anvendelse i forbindelse med grunnprospekter utarbeidet i forbindelse med tilbud.

Etter direktivet kreves det at de endelige vilkår så snart som mulig, og om mulig før tilbudsperiodens start, skal gis til investorene og sendes til prospektmyndigheten.

Tredje ledd implementerer direktivet art. 8(1)(a).

3.5 § 5 Gyldigheten av grunnprospekt

Bestemmelsen implementerer direktivet art. 9(2) og (3), jf. vphl. § 5-12 annet ledd.